Otel devrinde borçlar kime kalır? Vergi, SGK ve tedarikçi borcu

Neye el değiştirdiğine bağlıdır. Pay satışında şirket ve borçları olduğu gibi kalır; borçlar da satışla birlikte gelir. İşletmenin devrinde alıcı, Borçlar Kanunu'nun 202. maddesi uyarınca alacaklılara karşı, satıcıyla birlikte iki yıl müteselsil olarak sorumlu olabilir. Vergi, SGK ve işçi alacakları ise kendi kurallarıyla işler.

Fiyat anlaşılmış, sezon yaklaşmıştır; sonra bir tedarikçiden ya da SGK'dan, alıcının hiç işletmediği bir döneme ilişkin bir yazı gelir. O yazının alıcının sorunu olup olmadığını belirleyen soru, çok daha önce, işlemin yapısıyla karara bağlanmıştır. Bu yazı, işletme devri borç sorumluluğunun pay satışında, işletme devrinde ve kiralamada nasıl dağıldığını ve imzadan önce nelerin istenmesi gerektiğini anlatır.

Gerçekte ne el değiştiriyor: paylar mı, işletme mi, kira mı?#

Sorumluluk işlemin yapısını izler, fiyatını değil. Pay satışında şirket ve borçları yaşamaya devam eder; işletme devri alıcıyı bu borçların içine çekebilir; kira genellikle çekmez, ama yalnızca işletmenin kendisi de devredilmediyse.

Pay satışı#

Borçlu şirkettir ve kimliği değişmez. Alıcı, kendi vergi durumunu, SGK geçmişini, personelin kıdem kaydını ve varsa icra dosyalarını üzerinde taşıyan bir şirketi satın alır. Bir şey devredilmediği için bir şey geride de kalmaz. Bu nedenle due diligence çalışması şirketin kendisiyle ilgilidir: kamu borcu durumu, bordro ve dava yükü.

İşletme devri#

Burada işletme, aktif ve pasifleriyle bir paket olarak geçer: stok, sözleşmeler, personel ve faaliyetteki işletme. Bu, bir sonraki bölümde ele alınan Borçlar Kanunu'nun 202. maddesinin tetikleyicisidir. Alıcı, sözleşme kimin neye borçlu olduğunu ne yazarsa yazsın, işletmenin alacaklıları karşısında onun yerine geçer.

Kira veya yönetim sözleşmesi#

Tesisin kiraya verilmesi, önceki işleticinin borçlarını normal olarak önceki işleticide bırakır. Ama anahtarla birlikte neyin geçtiğini sorun: stok, tedarikçi sözleşmeleri, personel ve turizm işletme belgesi. Alacaklı sözleşmenin başlığına değil, özüne bakar. İşlem özünde bir işletme devriyse, öyle muamele görebilir. Adi kira, hasılat kirası ve yönetim sözleşmesi arasındaki farklar burada belirleyicidir; satış ya da kiralamada turizm işletme belgesi devri ise ayrı bir prosedürdür.

Turizm işletme belgesi, işletici kimlik bildirimi ve borçlar, üç ayrı prosedürü olan üç ayrı sorundur. Birini çözmek diğerlerini çözmez. Aynı mülk üç farklı yoldan, üç farklı sorumluluk sonucuyla satılabildiği için, due diligence başlamadan satıcı tarafının danışmanından amaçlanan yapıyı yazılı olarak belirtmesini isteyin.

İşletmeyi devralan alıcı, tedarikçi borçlarını üstlenir mi?#

Evet, işlem bir işletmenin ya da bir malvarlığının aktif ve pasifleriyle devriyse: Türk Borçlar Kanunu'nun (6098 sayılı Kanun, Resmî Gazete 4 Şubat 2011, sayı 27836) 202. maddesi (yeni sekmede açılır) uyarınca alıcı bu borçlardan alacaklılara karşı sorumlu olur ve devreden de iki yıl süreyle müteselsil sorumlu kalır.

Sorumluluk, alıcının devri alacaklılara bildirdiği ya da ilanla duyurduğu tarihte başlar. Ticari işletmelerde ilan Ticaret Sicili Gazetesinde, diğerlerinde Türkiye genelinde dağıtılan bir gazetede yapılır. İki yıl, muaccel borçlarda bildirim veya ilan tarihinden, sonradan muaccel olacak borçlarda muacceliyet tarihinden işler. Bildirim veya ilan yapılmadıkça iki yıllık süre başlamaz; yani susmak maruziyeti kısaltmaz, uzatır.

Kanunun 203. maddesi, işletmelerin birleşmesinde ve tek kişiye ait bir işletmenin kollektif veya komandit şirkete dönüştürülmesinde alacaklılara aynı hakları tanır. Pratik sonuç şudur: alıcının bir tedarikçiye karşı sorumluluğunu satış sözleşmesi değil, kanun belirler. Sözleşme, parayı sonradan satıcıdan geri almanın yolu olarak okunmalıdır.

Eski işletmecinin vergi ve diğer kamu borçları ne olur?#

Kamu alacakları kendi kanunuyla tahsil edilir, 202. maddeyle değil. Pay satışında şirket vergi mükellefi olarak kalır ve vergi borcunu korur. Birleşme, devir, bölünme veya şekil değiştirmede ise devralan ya da yeni kurulan tüzel kişi, eskisinin yerine geçer.

Kurallar 6183 sayılı Amme Alacaklarının Tahsil Usulü Hakkında Kanun'dadır (yeni sekmede açılır) (Resmî Gazete 28 Temmuz 1953, sayı 8469). Madde 36 sıralamayı koyar: birleşmede yeni kurulan tüzel kişi birleşenlerin yerine geçer; devirde devralan tüzel kişi devrolunanın yerine geçer; bölünmede varlıkları devralan tüzel kişiler geçer; şekil değiştirmede yeni tüzel kişi geçer.

Madde 35, şirketin arkasındaki insanlara kadar uzanır. Limited şirket ortakları, şirketten tamamen veya kısmen tahsil edilemeyen ya da tahsil edilemeyeceği anlaşılan kamu alacağından sermaye payları oranında doğrudan sorumludur. Ortak payını devrederse, payı devreden ve devralan kişiler devir öncesine ait kamu alacaklarından müteselsilen sorumludur; ortak olmaya hazırlanan alıcı için bu doğrudan kişisel bir sorudur. Mükerrer 35. madde, tüzel kişinin malvarlığından tahsil edilemeyen kamu alacaklarının kanuni temsilcilerin şahsi malvarlığından tahsil edilebileceğini, tasfiyeye girmenin tasfiyeden önceki dönemin sorumluluğunu kaldırmayacağını ekler.

"Şirketin borçları şirkette kalır" cümlesi, yalnızca şirket var olduğu ve ödediği sürece doğrudur. Arkasındaki kişiler her zaman çerçevenin dışında değildir. Tutarlar, taksitlendirme ve olası kişisel sorumluluk bir mali müşavir ve bir avukatla kesinleştirilmelidir; bu yazı mekanizmayı anlatır, hesap yapmaz.

Yeni işveren, eski işletmecinin SGK borçlarını öder mi?#

Evet, 5510 sayılı Kanun'un 89. maddesinin kapsadığı hallerde: işyeri aktif veya pasifiyle birlikte devralınır, intikal eder ya da başka bir işyerine katılır veya birleşirse, yeni işveren eski işverenle birlikte prim ve fer'i borçlardan müştereken ve müteselsilen sorumludur.

Birlikte sorumluluk yalnızca asıl primi değil, gecikme cezası, gecikme zammı ve diğer fer'i alacakları da kapsar. Buna aykırı sözleşme hükümleri SGK'ya karşı geçersizdir; yani bir tazminat şartı alıcıya satıcıya karşı bir talep verir, kuruma karşı bir savunma asla vermez.

İki süre ve bir süreklilik kuralı tabloyu tamamlar. Aynı Kanun'un 11. maddesi (yeni sekmede açılır) uyarınca işyeri bildirgesi, yeni işverenin işyerini devraldığı tarihi izleyen on gün içinde SGK'ya verilmelidir; miras yoluyla intikalde mirasçıların süresi ölüm tarihinden itibaren üç aydır. Sigortalıların sigorta hak ve yükümlülükleri değişim boyunca devam eder; dosya sıfırdan başlamaz.

Uygulamada, SGK'dan işyerinin belirtilen tarihteki prim ve ceza durumunu gösterir kaydı ile satıcının bildirge geçmişini isteyin ve ikisini karşılaştırın. On günlük süre devir tarihinden işlemeye başlar; ön protokolün imzasından değil. Bu yüzden bildirim süresini, dosyayı ve varsa taksitlendirmeyi devir tamamlanmadan SGK'ya ya da danışmanınıza sorarak kesinleştirin.

İşletici değişince personel ve alacakları ne olur?#

Devir tarihinde yürürlükte olan iş sözleşmeleri, bütün hak ve borçlarıyla devralan işverene geçer; kıdeme bağlı haklarda devralan işveren, işçinin devreden işveren yanında işe başladığı tarihi esas alır.

Kural, İş Kanunu'nun (4857 sayılı Kanun, Resmî Gazete 10 Haziran 2003, sayı 25134) 6. maddesidir (yeni sekmede açılır) ve işyerinin ya da bir bölümünün hukuki bir işleme dayanarak devrine uygulanır. Devirden önce doğmuş ve devir tarihinde ödenmesi gereken borçlardan devreden ve devralan işveren birlikte sorumludur; devreden işverenin bu sorumluluğu devir tarihinden itibaren iki yılla sınırlıdır.

Tüzel kişiliğin birleşme, katılma veya tür değiştirme yoluyla sona ermesinde birlikte sorumluluk hükümleri uygulanmaz; bu, işlemin yapısının bir kez daha önemli olmasının nedenidir. İşverenler sözleşmeyi yalnızca devir nedeniyle feshedemez ve devir, işçi için haklı fesih sebebi de değildir. Ekonomik ve teknolojik sebeplerle ya da iş organizasyonu değişikliğiyle fesih ile haklı sebeple derhal fesih hakları saklıdır. İflas nedeniyle malvarlığının tasfiyesi sonucu yapılan devirlerde bu hükümler uygulanmaz.

Fiyatlama için, devir öncesi hizmetin kıdem ve ihbar maliyeti gerçek bir sayıdır. Değerlemeyi yapmadan önce işe giriş tarihleri, ücret geçmişi ve devam eden iş davalarıyla birlikte personel listesini isteyin.

Alıcı imzadan önce ne istemeli?#

Makamlardan yazılı borç beyanlarını, satıcının kendi listelerini ve ikisinin arkasındaki belgeleri; hepsi tarafların ayırabildiği ölçüde imzaya yakın tarihli.

Ödenmemiş bir elektrik hesabı, sözleşme kime ait borç yazarsa yazsın, sezon ortasında hizmeti kesebilir. İcra sorgusu hem şirketi hem imzacı gerçek kişileri kapsamalıdır; bir dosya devirden sonra ortaya çıkabilir. İşletici değişiyorsa, işletici kimlik bildirimi borç sorunundan ayrı, kendi zamanlaması olan bir prosedürdür.

Sözleşmede ne bulunmalı ve neyi yapamaz?#

Sözleşme, eski borçların maliyetini alıcı ve satıcı arasında paylaştırabilir; alacaklının talebini ortadan kaldıramaz. Avukatla yazın ve onu bir geri alma mekanizması olarak görün, kalkan olarak değil.

Yeri hak eden altı unsur vardır. Kesim tarihi ve devir öncesi borcun tanımıyla, ekte bir borç listesi. Borç beyanları temiz döndüğünde ya da belirtilen süre geçtiğinde serbest kalan bir fiyat düzeltmesi ya da alıkoyma, ki alıcı devirden sonra da elinde pazarlık gücü bulundursun. Vergi, SGK, personel ve tedarikçi konularında satıcı taahhütleri; süre sınırları yukarıdaki iki yıllık dönemlere göre belirlenmiş bir tazminatla desteklenmiş. Alacaklılara kimin bildirim yapacağını, Ticaret Sicili Gazetesi ilanını kimin ve ne zamana kadar düzenleyeceğini belirten bir işbirliği yükümlülüğü; çünkü iki yıllık süre ancak o zaman işlemeye başlar. Devir öncesi kıdem ve ihbar maliyetinin açık bir paylaşımı ve işçi yeni işverene başvurursa alıcının nasıl geri aldığı. Son olarak, gizli icra dosyası bulunmadığına dair bir beyan ve imzadan önce ortaya çıkanların bildirilmesi yükümlülüğü.

Şimdi ne yapmalı#

İmzadan önce üç şeyi yazılı olarak isteyin: vergi dairesinin mükellefin borçlarına ilişkin beyanı, SGK'nın işyeri kaydı ve satıcının personel ile tedarikçi listeleri. Bunları, amaçlanan işlem yapısının yazılı beyanıyla birlikte aynı toplantıda bir avukata ve bir mali müşavire götürün; çünkü bu borçlardan hangisinin size ulaşacağına, hangisinin satıcıda kalacağına yapı karar verir.